Вопрос: компанией на общей системе налогообложения был заключен контракт на передачу прав российского программного обеспечения, находящегося в реестре. В контракте ошибочно было указано, что цена включает НДС. Заказчик (бюджетная организация) не хочет вносить изменения в уже подписанный на электронной площадке контракт. Какие риски для нас, если мы все таки оформим акт на передачу прав без НДС на основании п.п.26 статьи 149 НК РФ?
Ответ: в зависимости от того, включен ли НДС в стоимость товара (работ, услуг), договор (контракт) может содержать одну из следующих оговорок:
- «включая НДС» или «в том числе НДС» — когда НДС входит в цену товара (работ, услуг);
- «кроме того, НДС» или «плюс НДС» — когда сумма НДС определена дополнительно к цене;
- «НДС не облагается» — когда продавец не уплачивает НДС по тем или иным основаниям и поэтому не предъявляет его покупателю.
При подписании контракта без разногласий стороны фактически закрепляют условия передачи прав, цену и иные положения сделки. В одностороннем порядке изменить цену договора можно в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом, или в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424, п. 2 ст. 310 ГК РФ). Например, в договоре поставки может быть условие о праве поставщика изменить цену товара в случае изменения закупочных цен. Если таковых условий нет, права на одностороннее изменение цены не возникает.
Изменить цену договора возможно по соглашению о изменении цены. Составьте соглашение в той же форме, что и сам договор, если из закона, иных правовых актов, договора не вытекает иное.
Документы на передачу прав должны соответствовать условиям договора, т.е. если цена указана с НДС, то продавец должен выставить счет-фактуру с НДС. При отсутствии такового покупатель не сможет заявить вычет по НДС.
В указанном случае передача прав на ПО не подлежит налогообложению НДС согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, однако данное условие не наделяет продавца правом в одностороннем порядке изменить цену договора. В Постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 13.09.2022 N Ф10-3846/2022 по делу N А14-5728/2021 рассмотрена ситуация одностороннего изменения условий цены и установлено, что в случае указания НДС в договоре, но не указания такового в отгрузочных документах, сумма в части НДС может рассматриваться как неосновательное обогащение.
Таким образом, контрагенту следует закрепить изменение цены по соглашению. В случае отказа в подписании соглашения со стороны заказчика существует риск требования в снижении цены на сумму НДС.
