Вопрос: в рамках контракта по 44-ФЗ Поставщик должен был в срок 14.05.24 поставить товар. Поставщик поставил товар за исключением недопоставки 1 позиции и 1 позиция требовала замены. Заказчик частично принял, оплатил и выставил требование штрафа 10% от цены контракта. Правомерно ли требовать штраф, а не пени в данном случае?
Ответ:
В обозначенной в вопросе ситуации относительно недопоставленного в срок товара заказчику следует начислить неустойку за просрочку передачи товара (неустойка рассчитывается от цены не поставленного товара).
Относительно правомерности требования заказчика в виде штрафа практика неоднозначна.
- Как указало Минэкономразвития России в своем письме от 05.06.2015 N Д28и-1611 в случае замены поставщиком (подрядчиком, исполнителем) некачественного товара по претензии, направленной заказчиком, на товар надлежащего качества, а также приемки и оплаты такого товара заказчиком (в рамках срока исполнения контракта) основания для взыскания с поставщика (подрядчика, исполнителя) штрафа за ненадлежащее исполнение контракта отсутствуют.
Дополнительно: Определение Верховного Суда РФ от 16.12.2016 N 307-ЭС16-13981 по делу N А13-12748/2015 {КонсультантПлюс}, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.01.2020 N Ф05-23426/2019 по делу N А40-113563/2019 {КонсультантПлюс}, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.11.2020 N Ф05-17240/2020 по делу N А41-79184/2019 {КонсультантПлюс}. Позиция судов: в случае замены поставщиком некачественного товара по претензии, направленной заказчиком, на товар надлежащего качества, а также приемки и оплаты такого товара заказчиком, основания для взыскания с поставщика штрафа за поставку товара ненадлежащего качества отсутствуют. Указанное нарушение следует расценивать как нарушение сроков поставки товара по договору.
- Противоположная позиция: суды указанное выше письмо не всегда применяют: Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.11.2022 N Ф04-5699/2022 по делу N А27-19286/2021 {КонсультантПлюс}, Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2017 N 11АП-12691/2017 по делу N А55-17653/2016, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.08.2016 N Ф01-3447/2016 по делу N А31-12087/2015 {КонсультантПлюс}.
Так, поставка товара ненадлежащего качества свидетельствует о нарушении поставщиком условий контракта о качестве. Последующая замена поставщиком некачественного товара на товар, соответствующий условиям контракта, лишает заказчика возможности отказаться от исполнения контракта или предъявить требование о расторжении контракта в связи с неисполнением поставщиком предусмотренных контрактом обязательств, однако не может рассматриваться как обстоятельство, свидетельствующее об отсутствии нарушений. Поскольку сама по себе поставка товара ненадлежащего качества является нарушением, не связанным с просрочкой исполнения обязательства, она должна рассматриваться как основание для наступления ответственности в виде штрафа.
Согласованность сторонами в контракте условия о возможности замены товара ненадлежащего качества и фактическое исполнение этого условия в согласованный сторонами контракта срок не являются основанием для освобождения от уплаты штрафа, тем более что положения Закона № 44-ФЗ такой возможности не предполагают.
